Kursk, Kursk, Russian Federation
from 01.09.2009 to 28.06.2018
Southwest State University (Department of Criminal Law, PhD (Law), Associate Professor)
from 01.09.2009 to 28.06.2018
Kursk, Russian Federation
UDK 2 Библиотечное дело. Библиотековедение
GRNTI 10.07 Теория государства и права
BBK 60 Общественные науки в целом
In this paper, the authors considers the problem of legal convergence on the example of migration processes, covering a wide range of social relations and affect national, public, public interests of the state. The purpose of the study to perform legal convergence in the context of regulation of migration processes in Russia, the main objectives of the study: to establish methodological approaches to the cognition of legal convergence; to show the mechanism of legal convergence; to define the essence of legal divergence; to identify methods of implementation of legal convergence; to reveal the peculiarities of the legal convergence of the elements of the system of law in the regulation of migration processes. In this study, the following methods were used: methods of collection and study of single facts; methods of compilation; methods of scientific abstraction; the methods of cognition of regularities. At the stage of collecting and studying of the isolated facts were used the methods of legal interpretation, which has revealed the content of legal norms, the will of the legislator, which is reflected in legal acts; concrete-sociological methods (observation, analysis of written sources, questionnaires, interviews); socio-psychological methods - tests of the scale, as a kind of specific sociological methods, modified for the study of legal psychology and legal consciousness of citizens, based on their lawful or unlawful conduct. On the basis of the study concluded that, establishing a special legal status of foreign citizens, the legislator reflects public interests and the interests of individuals (including foreign citizens). A measure of the convergence of natural rights and their legislative display are the national interests of balanced interests of individuals, society and the state in various spheres of life.
: convergence, public interest, migration, balance of interests, private law
В число актуальных задач эффективного правового регулирования общественных отношений входит поиск новых, оптимальных моделей взаимодействия правовых норм, отраслей, систем права, особенно в условиях глобализации.
В отношении к праву и законодательству влияние глобализации находит отражение «…в «добровольно-принудительном» внедрении на всех континентах и во всех государствах идей, принципов и стандартов, сложившихся на протяжении трех веков в …западных странах. Важнейшей такой идеей считается демократическое правовое государство, охватывающее принципы верховенства закона, разделение властей и защиты прав человека. Выдвигается идея единой цивилизации с однополярным миром и утверждением свободы человека в ее западном понимании. Обосновывается приоритет «глобального общественного интереса», который должен составить идеологическую основу «глобального общества» и стать гарантией охраны прав личности внутри этого общества».
Глобализация – сложный, многогранный и многоаспектный процесс объективной действительности, затрагивающий практически все сферы жизнедеятельности: правовую, социальную, политическую, научно-техническую, экологическую, экономическую и др. Одновременно она есть результат современного миропонимания и мироустройства.
Двигателями экономической глобализации стали либерально-демократические завоевания «четырех свобод» - свободы движения товаров, услуг, капиталов и человеческих ресурсов, опосредующих перемещение населения из одного региона (страны, мира) в другой, прежде всего, трудовой миграции.
На фоне активизации указанных процессов в последнее время наметилась тенденция неприятия идеологических основ «глобального общества» и «самоутверждения цивилизаций и культур» в странах традиционного права. Иногда противостояние «цивилизаций и культур» переходит в фазу жесткой политической и военной конфронтации, результатом которой является вынужденная миграция, как правило, в страны – носители западноевропейских ценностей.
Эти сложные, противоречивые процессы приобрели в настоящее время колоссальные размеры. «В условиях глобализации государства теряют контроль над перемещениями не только капитала, товаров, информации, но и людей... Из-за этого масштабная международная миграция, представляя собой особую «социоэкономическую производную» глобализации, также является вызовом безопасности как на национальном (государственном), так и на международном уровнях».
В таких условиях усилия государств должны заключаться: с одной стороны, в формировании легального общего рынка труда посредством создания условий для свободного перемещения рабочей силы (причем такое перемещение необходимо основывать на балансе экономических и социальных интересов сторон); с другой, - в концентрации усилий по минимизации незаконной миграции.
Баланс интересов в этих аспектах достигается согласованной миграционной политикой, важным фактором формирования которой на национальном и международном уровне является юридическая конвергенция.
Под юридической конвергенции в теории права понимается процесс взаимодействия элементов внутри системы права, права и иных регуляторов отношений в обществе, а также правовых систем различных государств, характеризующийся сближением, увеличением количества связей между элементами сближающихся объектов и определенной степенью согласованности воздействия этих элементов на общественные отношения.
Обычно конвергенцию в праве рассматривают в двух основных аспектах: во взаимодействии частного и публичного права и в сближении национальных правовых систем.
О.Д. Третьякова для характеристики различных видов (уровней) юридической конвергенции определяет ее формы. Внутренняя форма конвергенции формулируется ею, как сближение права и законодательства, правовых норм внутри системы права, нормативных и ненормативных правовых регуляторов; внешняя форма – как сближение правовых систем и сближение других систем, основанное на праве.
Характеризуя различные аспекты правового сближения можно выделить относительно самостоятельные разновидности юридической конвергенции: конвергенция права и закона, конвергенция нормативных и ненормативных правовых предписаний, конвергенция элементов системы права, конвергенция правовых систем.
С этих позиций представляется целесообразным рассмотреть и дать оценку конвергенции права применительно к регулированию миграционных процессов в России, поскольку общественными науками миграция населения однозначно трактуется как атрибутивный элемент глобализирующегося мира - нового, своеобразного этапа эволюционного развития современного общества.
Учитывая известные рамки исследования, сконцентрируем внимание на первых трех составляющих правовой конвергенции в рассматриваемой сфере.
Конвергенция права и закона. Под конвергенцией права и закона понимается «…процесс синхронизации действующего законодательства с естественными и неотчуждаемыми правами и свободами человека путем их прямого или косвенного включения в правовое регулирование общественных отношений».
Как известно, свобода – естественное, прирожденное и неотъемлемое право человека, в том числе, свобода в передвижении, в выборе рода занятий, вида деятельности, места жительства и места пребывания и др. Со свободой человека связана проблема определения ее пределов. Свобода не значит вседозволенность. Она есть взвешенное ограничение.
Как справедливо отмечает С.Э. Крапивенский, свобода человека не может быть абсолютной, поскольку человек живет в обществе и «его свобода должна быть «притерта» к свободе других индивидов», в определенной степени она должна коррелироваться с общественными и государственными интересами.
Конституционно-правовой механизм миграции в РФ представлен правом на свободу передвижения, выбора места жительства и места пребывания (ст. 27 Конституции РФ), а также правом на получение политического убежища в соответствии с общепризнанными нормами международного права (ч. 1 ст. 63 Конституции).
Право на свободу передвижения не ставится в зависимость от целей передвижения; они могут быть различными: экономические, социальные, культурные, гуманитарные и др. Реализация этого права связана исключительно с законностью нахождения соответствующего субъекта на территории государства.
Конституция также гарантирует иностранным гражданам и лицам без гражданства (далее – иностранным гражданам) равные возможности в пользовании правами наравне с гражданами РФ, за исключением случаев, предусмотренных федеральным законом или международным договором РФ (ч. 3 ст. 62 Конституции РФ).
Кроме того, государство обязано принять на себя заботу о безопасности, как отдельной личности, так и общества в целом. Оно также обязано обеспечить свою собственную безопасность (ст.ст. 2,7,8, ч.3 ст. 55 Конституции РФ).
Приведенные конституционные положения воспроизводятся применительно к гражданским правам – в п.2 ст.1 абз.4 п.1 ст.2 ГК РФ, к жилищным – в п.3 ст.1, п.3 ст.4 ЖК РФ, к трудовым – абз.5 ст.11 ТК РФ.
Как известно, «…институт прав человека предполагает взаимодействие и сочетание права государства и права индивида. Любая государственная система управления миграцией берет этот подход за основу применительно к праву на передвижение», опосредуя, таким образом, реализацию иностранными гражданами своих прав и свобод.
Например, въезжать в Российскую Федерацию иностранные граждане могут свободно, оформив для этого необходимые документы, служащие средствами миграционного контроля. При наличии оснований, предусмотренных ст. 27 Федерального закона от 25.07.2002г. №115-ФЗ (в ред. от 03.07.2016г.) «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» въезд в Россию иностранному гражданину может быть запрещен. В силу положений Федерального закона от 18.07.2006г. №109-ФЗ (в ред. от 19.07.2017г.) «О миграционном учете иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации», законно находящиеся на российской территории иностранные граждане имеют право на свободное передвижение при условии постановки на миграционный учет.
Кроме определения специальных правил въезда, пребывания и др. в отношении иностранных граждан, законодатель устанавливает определенные изъятия из их правового статуса. Например, Федеральным конституционным законом от 28.06.2004г. №5-ФКЗ (в ред. от 18.06.2017г.) «О референдуме Российской Федерации», Федеральным законом от 10.01.2003г. № 19-ФЗ (в ред. от 18.06.2017г.) «О выборах Президента Российской Федерации», Федеральным законом от 22.02.2014г. №20-ФЗ (в ред. от 18.06.2017г.) «О выборах депутатов Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации» определены изъятия в части ограничения избирательных прав; Жилищным кодексом РФ – в части ограничения в некоторых жилищных и социальных правах; Земельным кодексом РФ – в части ограничения имущественных прав на некоторые виды земельных участков; Гражданским кодексом РФ, Воздушным кодексом РФ, Кодексом торгового мореплавания РФ, Кодексом внутреннего водного транспорта РФ, а также Федеральным законом от 26.10.2002г. №127-ФЗ (в ред. от 29.07.2017г.) «О несостоятельности (банкротстве)», Федеральным законом от 21.07.2005г. №115-ФЗ (в ред. от 29.07.2017г.) «О концессионных соглашениях», Федеральным законом от 17.01.1992г. №2202-1 (в ред. от 29.07.2017г.) «О прокуратуре Российской Федерации», Федеральным законом от 02.03.2007г. №25-ФЗ (в ред. от 26.07.2017г.) «О муниципальной службе в Российской Федерации» Федеральным законом от 08.11.2007г. № 261-ФЗ (в ред. от 01.07.2017г.) «О морских портах в Российской Федерации и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации», Федеральным законом от 03.04.1995г. №40-ФЗ (в ред. от 18.06.2017г.) «О Федеральной службе безопасности», и др. – в части права заниматься определенным видом деятельности и (или) занимать определенную должность.
Таким образом, законодателем заложен особый механизм реализации гарантированных Конституцией личных имущественных и неимущественных прав иностранных граждан. Он содержит дополнительные обязанности, гарантирующие интересы государства, связанные с выполнением им организационных и контрольных функций в миграционной сфере, а также некоторые ограничения в экономических, социальных и политических правах иностранных граждан настолько, насколько это необходимо для защиты национальных интересов, включая главный интерес – интерес национальной безопасности.
Такое регулирование правового положения иностранных граждан коррелируется с общими представлениями о конвергенции частного и публичного права.
Так, Н.М. Коршунов существенное значение для исследования социальной сущности данного явления видел в систематизации интересов, как методологической базы выявления модели соотношения частных и публичных начал нормативно-правового регулирования. Ссылаясь на авторов, обращающихся к данному аспекту проблемы, он писал: «Публичный интерес – это признанный интерес социальной общности, удовлетворение которого служит условием и гарантией ее существования и развития. Публичные интересы отражают в праве сбалансированные определенным образом интересы государства как организации политической власти в обществе, интересы всего общества, значительной его части, испытывающей потребность в государственной поддержке, при отсутствии которой повышается вероятность возникновения кризисных явлений в обществе…Частные интересы – это интересы определенного …лица, семьи, группы…лиц … Совокупность публичных и частных интересов образует национальные интересы».
Таким образом, устанавливая особый правовой статус иностранных граждан, законодатель отражает публичные интересы и интересы частных лиц (в том числе иностранных граждан). Мерой конвергенции естественных прав последних и их законодательного отображения выступают национальные интересы – сбалансированные интересы личности, общества и государства в различных сферах жизнедеятельности.
Конвергенция нормативных и ненормативных правовых предписаний представляет собой смешанные акты, содержащие элементы нормативных и ненормативных предписаний. Этот вид конвергенции обычно осуществляется субъектами государственной власти, непосредственно задействованы в этом процессе (Президент РФ, губернаторы, суды и т.д.).
Примером такой конвергенции в рассматриваемой сфере является Концепция миграционной политики государственной миграционной политики Российской Федерации на период до 2025 года, утвержденная Президентом Российской Федерации 8 июня 2012 г. Пр-1490. (далее – Концепция), которая нормативно-правовым актом не является.
Вместе с тем, она представляет собой систему взглядов на содержание, принципы и основные направления деятельности Российской Федерации в сфере миграции (п.1 Концепции).
На основе анализа отечественного и зарубежного опыта правового регулирования миграционных процессов, статистических данных Концепция подводит некоторые итоги, ставит новые цели, формулирует новые задачи, принципы и ориентиры, в ней планируется дальнейшее совершенствование миграционного законодательства.
Отметим, что практическая реализация этой Концепции встречает существенные трудности, вызванные, как отмечают эксперты, разрывом «между целями и задачами миграционной политики… и реалиями сегодняшнего дня, что свидетельствует об отсутствии четкого стратегического компонента в миграционной политике».
В целях преодоления выявленных противоречий в настоящее время подготовлен проект Указа Президента Российской Федерации об утверждении Концепции миграционной политики Российской Федерации на 2018-2020гг..
В проекте документа акцентируется внимание на необходимости создания нового механизма регулирования численности временно и постоянно проживающих иммигрантов посредством стимулирования миграции в трудонедостаточные регионы Дальнего Востока и Байкальского округа, а также на необходимости разработки различных моделей адаптации и интеграции иммигрантов, содействия академической миграции; кроме того, в ней уточнен терминологический аппарат. Предполагается придание данному документу статуса нормативного правового акта.
Конвергенция элементов системы права. Рассогласованность законодательства, непосредственно и опосредовано регулирующего миграционные процессы является наиболее болезненной точкой в создании действенного механизма миграционного контроля.
Актуальность этой проблемы усиливается с глобализацией миграционных потоков в современном мире. Согласно статистическим данным за последние пять лет по сравнению с аналогичным периодом в России вдвое увеличилось количество мигрантов. Значительно выросла угроза нежелательных внешних миграций, связанных с неконтролируемыми миграционными потоками из стран Ближнего Востока в Европу, которые способствуют усилению социально-экономической и политической напряженности в европейских странах-реципиентах и обеспечивают прибытие на территорию Европейского Союза под видом вынужденных иммигрантов членов различных террористических организаций. В перспективе этот миграционный поток способен затронуть Российскую Федерацию и ближайшие страны-партнеры.
Указанные процессы требуют корректировки и совершенствования миграционного и иного связанного с ним законодательства.
1. Ivanova S.A., Grebennikov V.V. Konvergenciya chastnogo i publichnogo prava v sovremennom zakonodatel'stve Rossiyskoy Federacii // Vestnik RUDN. Seriya Yuridicheskie nauki. - 2013. - №3. - S.18-25.
2. Kapinus O.S. Protivodeystvie nezakonnoy migracii kak ugroze nacional'noy bezopasnosti Rossii // Migracionnoe pravo. - 2016. - №1. - S. 29 - 33.
3. Korshunov N.M. Konvergenciya chastnogo i publichnogo prava: problemy teorii i praktiki. - M.: Norma: INFRA-M, 2014. - 240 s.
4. Klochkova Yu.A. Pravovaya konvergenciya i divergenciya v usloviyah globalizacii: teoretiko-metodologicheskie aspekty // Filosofiya prava. - 2010. - № 2. - S. 41-44.
5. Krapivenskiy S.E. Social'naya filosofiya: ucheb. posobie. Volgograd, 1994. 352 s.
6. Poltorakov A. Yu.Migraciya kak vyzov bezopasnosti: nacional'nye i mezhdunarodnye aspekty // Dnevnik ANPI. - 2014. - № 30. - S. 22-27.
7. Proekt Ukaza Prezidenta Rossiyskoy Federacii «Ob utverzhdenii Koncepcii migracionnoy politiki Rossiyskoy Federacii» vmeste s proektom Koncepcii migracionnoy politiki Rossiyskoy Federacii. URL:http://regulation.gov.ru/projects#npa=67736. Data obrascheniya: 23.07.2017 g.
8. Teleshina N.N. Ponyatie i mesto migracionnogo prava v sisteme prava Rossiyskoy Federacii // Rossiyskaya yusticiya. - 2012. - №1. - S. 10 - 13.
9. Tret'yakova O. D. Yuridicheskaya konvergenciya: Avtoref. dis. ... d-ra yurid. nauk. -Vladimir, 2012. - 54 s.
10. Tret'yakova O.D. Kodifikaciya kak sredstvo konvergencii prava // Kodifikaciya zakonodatel'stva: teoriya, praktika, tehnika. Materialy mezhdunarodnoy nauchno-prakticheskoy konferencii. - N. Novgorod, 2009. - S.180.
11. Yastrebova A.Yu. Pravo na svobodu peredvizheniya i ego obespechenie v svete Evropeyskoy Konvencii o zaschite prav cheloveka i osnovnyh svobod // Vestnik Moskovskogo gorodskogo pedagogicheskogo universiteta. Seriya: yuridicheskie nauki. - 2010. - №2. - S. 17-22.
12. Kirillova E.A., Suslikov V.N., Tsokur E.F., Zenin S.S., Zul'fugarzade T.E.D. The legal problems of forced migration a comparative and legal analysis illustrated by the European, Union Countries and Russia. Man in India. 2016. T. 96. № 10. S. 3561-3571.
